ODI境外投資備案詳細流程及要點分享

01 什么是境外投資備案（ODI）？

境外投資備案（ODI），英文全稱為Overseas Direct Investment，指國內企業、團體在經過相關部門的核準后，通過設立、并購、參股等方式在境外直接投資，以控制境外企業的經營管理權為核心目的投資行為。

ODI備案適用的境外投資情形:

根據《企業境外投資管理辦法》第二條的規定，境外投資是指中華人民共和國境內企業（以下稱“投資主體”）直接或通過其控制的境外企業，以投入資產、權益或提供融資、擔保等方式，獲得境外所有權、控制權、經營管理權及其他相關權益的投資活動。

簡言之，只要國內企業對外投資涉及直接或間接獲得境外公司的所有權、控制權等權益即需要境外投資備案。

境外投資備案常見的適用情形主要包括：

（1）境外新設公司；

（2）境外并購公司；

ODI備案主管部門：

在我國現行法律法規體系下，境內機構境外投資備案主要涉及國家發展改革部門、國家商務主管部門以及國家外匯主管部門三個部門。

企業境外投資涉及敏感國家和地區、敏感行業的，實行核準管理。企業其他情形的境外投資，實行備案管理。在實踐中，一般以備案為主，核準為輔。

02 鼓勵/限制/禁止開展的投資行業？  

鼓勵開展的投資

① 重點推進有利于“一帶一路”建設和周邊基礎設施互聯互通的基礎設施境外投資。

② 穩步開展能夠帶動優勢產能、優質裝備和技術標準輸出的境外投資。

③ 加強與境外高新技術和先進制造業企業的投資合作，鼓勵在境外設立研發中心。

④ 在審慎評估經濟效益的基礎上穩妥參與境外油氣、礦產等能源資源勘探和開發。

⑤ 著力擴大農業對外合作，開展農林牧副漁等領域互利共贏的投資合作。

⑥ 有序推進商貿、文化、物流等服務領域境外投資，支持符合條件的金融機構在境外建立分支機構和服務網絡，依法合規開展業務。

限制開展的投資

限制境內企業開展與國家和平發展外交方針、互利共贏開放戰略以及宏觀調控政策不符的境外投資，包括：

① 赴與我國未建交、發生戰亂或者我國締結的雙多邊條約或協議規定需要限制的敏感國家和地區開展境外投資。

② 房地產、酒店、影城、娛樂業、體育俱樂部等境外投資。

③ 在境外設立無具體實業項目的股權投資基金或投資平臺。

④ 使用不符合投資目的國技術標準要求的落后生產設備開展境外投資。

⑤ 不符合投資目的國環保

禁止開展的投資

禁止境內企業參與危害或可能危害國家利益和國家安全等的境外投資，包括：

① 涉及未經國家批準的軍事工業核心技術和產品輸出的境外投資。

② 運用我國禁止出口的技術、工藝、產品的境外投資。

③ 賭博業、色情業等境外投資。

④ 我國締結或參加的國際條約規定禁止的境外投資。

03 ODI備案的條件是什么？

根據以往的ODI備案實操案例，大部分通過審核的企業作為投資主體需基本滿足以下四個申請條件：

1. 符合“境外投資”定義

境內企業通過新設、并購和其他方式，在境外擁有非金融企業或取得非金融企業的所有權、控制權、經營管理權及其他權益的行為

2. 主體和成立時間符合要求：

主體需要為我國境內依法成立的企業。但是，成立時間不滿一年的企業，無法提供完整的經審計的財務報表的，一般無法通過審批部門的核準或備案。

3. 股東背景、資金來源、投資要求真實性要求：

無法具體說明境內股東或合伙人背景、資金來源（例如：自有資金、銀行貸款、以募集資金等合規方式獲取的資金）以及境外投資項目真實性的，很難通過審查。

4. 財務要求：

Zui近一年獨立第三方會計事務所出具的審計報告不能出現虧損；凈資產回報率高于5%，同時資產負債率低于70%。

04 什么情況下需要做ODI備案？

企業一般在以下幾種情況下，需辦理ODI備案：

海外直接投資、并購及擴張需求的企業

當企業計劃在海外進行直接投資、并購項目或擴大現有業務時，需要通過銀行向境外項目匯款。根據中國現行法規，銀行在處理此類跨境資金流動時，會要求企業提供ODI備案文件作為合法依據。

國外子公司開立銀行賬戶

若企業在海外設立子公司，并打算為其在當地銀行開戶，部分情況下，當地銀行會要求提供來自中國母公司的ODI備案證書，以此證明資金來源的合法性，從而允許開戶并接收來自中國的初始投資款項。

返程投資

當中國企業先在海外設立子公司，再通過該子公司回流資金至國內成立外商獨資企業（WFOE）或其他形式的外資企業時，國內銀行在辦理相關外匯手續時，會要求提供Zui初的ODI備案文件，以確認資金流向的合規性。

海外上市（紅籌/VIE架構搭建）

許多中國企業在籌備海外上市時，會采用紅籌架構或VIE（Variable Interest Entity）架構。這些架構的搭建往往涉及復雜的跨境資金流動和股權安排，進行ODI備案能幫助企業更順利地完成上市前的準備工作，同時也便于未來的資本運作和投資退出。

跨境電商業務開展

對于有大額資金出入境需求的跨境電商公司，為了保證業務的合規性和穩定性，進行ODI備案是轉型為合法跨境貿易主體的必經之路。這不僅有助于企業避免潛在的法律風險，還能在一定程度上簡化跨境支付流程，提升交易效率。

05 ODI備案的基礎資料有哪些？

境外投資備案（ODI）所需的材料主要有：

營業執照副本（境內）；

外方公司章程原件；

審計報告（境內）；

前期工作落實情況說明（依樣本撰寫）；

股東、法定代表人的身份證復印件（境內）；

國外公司的名稱，地址，董事信息；

資信證明（驗資證明）。

06 ODI備案的流程是怎樣的？

1. 發改委立項：

向發改部門提交項目信息和申請材料，包括項目基本情況、投資計劃、可行性研究報告等；

境內投資人簽署各項所需法律文件；

發改部門對項目進行審核，符合條件的將給予核準或備案，發放核準文件或備案通知書。

企業應視境外投資項目是否涉及敏感國家、地區和敏感行業以及投資額大小，選擇向國家發改委或省級發改委核準/備案，具體受理機關可參考下表：

根據境外投資有關法律法規和政策，目前涉及到發改委審核的敏感項目行業清單沿用的是2018年3月1日公布的《境外投資敏感行業目錄（2018年版）》，整理如下：

2、商務部審核發證

向商務部門提交申請材料，包括企業基本信息、境外投資計劃等。

商務部審批后，將發放《企業境外投資證書》，證書有效期通常為兩年，企業需在此期限內在境外開展投資。

3. 外匯管理局備案：

在銀行完成外匯登記，銀行作為外匯管理局的代理機構，進行外匯審核。

投資金額達到一定規模（如500萬美元以上）的，還需向外匯管理局報告。

外管局審核后，向境內企業發放《境外直接投資外匯登記證》。

ODI備案流程復雜且耗時，涉及多個的審批和大量的文件準備工作 ，可能需要2-3個月甚至更長時間。

所以建議選擇有經驗的專業機構來協助處理ODI備案，不僅可以節省時間，還能提高通過審批的可能性。

07 ODI備案有什么好處？

合法合規的投資渠道

ODI備案為企業提供了官方認可的渠道，使得企業能夠以合法方式將境內資金轉移至境外，并在海外獲取的利潤能夠合規地返回國內，避免了合規風險和法律障礙。

稅收優惠

企業可以通過ODI備案享受到境外投資目的地的稅收優惠政策，降低運營成本，增強競爭力。

資金管理和靈活性

ODI備案后的資金匯出和利潤匯回方式相對靈活，批文的有效期較長，為企業提供了更大的資金管理空間。

海外上市便利

ODI備案對于計劃在海外上市的企業尤為重要，它可以幫助企業規避合規風險，為上市鋪平道路。

政府補貼和獎勵

部分情況下，企業通過ODI備案進行海外投資后，回國再投資時可能享受政府提供的資金補貼或其他形式的支持。

① 以合法的方式完成境內資金出境或實現境內資金不出境，境外獲取外幣的目的；

② 開拓境外市場，獲得當地政策或稅務優惠，加快資本積累速度

③ 方便與境外客戶的業務轉賬，減少轉賬手續和成本；

④ 提高國內企業形象，增加企業附加價值；

⑤ 充分吸收國外的先進技術和管理經驗以及及時掌握外部信息；

⑥ 有效利用兩種資源兩個市場，規避國外貿易壁壘；

⑦ 統籌境內外企業發展，優化資源配置

⑧ 后續境外資金返程回國投資可以享受省市各級財政部門給予的相應資金補貼。

08 不做ODI備案有什么后果？

① 投資主體可能會被中止或停止實施境外投資并處以警告。對投資主體及有關責任人處以警告，構成犯罪的依法追究刑事責任。

② 如果有提供融資、擔保的，依法依規處罰。金融企業為屬于核準、備案管理范圍，但為未取得核準文件或備案通知書的項目提供融資、擔保的，由國家發展改革委通報該違規行為并商請有關金融監管部門依法依規處罰該金融企業及有關責任人。

③ 影響大的是外匯進出受限。如果需要進行對外投資卻未按照要求進行備案或核準，投資資金將無法通過銀行順利匯出，無法完成投資工作。另外，如果境外公司的利潤分利等，也無法通過銀行渠道匯進。

④ 如果境外子公司要返程投資回大陸，沒有辦理境外投資備案手續，也無法完成返程投資。

⑤ 無法享受國內政府相關補貼和獎勵，包括境外知識產權糾紛和“兩反一保”應訴補貼等。

09 ODI備案的違規案例

2021年7月，針對B公司在2019年通過Z信托QDII項目認購香港上市公司S集團定向發行的股票，外匯局北京外匯管理部發布了處罰信息（京匯罰〔2021〕10號及11號）。

通過上述交易，B公司成為S集團Zui大單一戰略投資者，持股比例達16.61%，但未取得發改委的有效核準文件或備案通知書，未辦理ODI外匯登記，違規將境內外匯轉移境外，違反了《中華人民共和國外匯管理條例》第十七條，《企業境外投資管理辦法》（國家發展改革委令第11號）第三十二條的相關規定。

外匯局北京外匯管理部依據《中華人民共和國外匯管理條例》第三十九條，對B公司處2375萬元人民幣的罰款。同時，Z信托因違反《信托公司受托境外理財業務管理暫行辦法》（銀監發【2007】27號）第十二條，外匯局北京外匯管理部依據《中華人民共和國外匯管理條例》第四十七條，對Z信托“違反規定辦理資本項目資金收付”沒收違法所得261萬元人民幣，并處58萬元罰款。

案例啟示：

本案中B公司為央企，被投資的S集團屬于娛樂業，既屬于需發改委核準的敏感行業，也屬于需報國資委審核把關的負面清單特別監管類項目。

企業辦理境外投資應按相關法規要求取得發改委以及主管部門的核準或備案文件。信托公司接受委托人資金的，應核實委托人確實具備相應的投資資格，且其投資活動符合中國及投資所在國家和地區的法律規定。

根據發改委官網答疑，投資主體通過QDII、QDLP、QDIE等途徑開展境外投資，有關投資活動屬于11號令第二條所稱境外投資的，投資主體應按照11號令履行境外投資有關手續。

所以境內企業無論是認購境外上市公司非公開發行的定向增發股份，還是直接在境外二級市場上收購境外上市公司股份，都應該報發改委備案或核準。

10 香港公司做境外投資備案的場景

目前企業在實施ODI對外直接投資備案時，是需要提供Zui終投資地。香港，是全球唯一一個集合中國優勢和環球優勢于一身的城市，寬松的稅制和友好的投資機制，擁有天然的獨特優勢，是大部分中國企業出海的地。

絕大多數企業都不是一次性完成全球化布局，而是把香港作為境外業務的首發站，進行初步規劃和投資。出海前期規劃，我們會根據企業的業務模式、境外主體布局、各國雙邊協議、分紅、合規性等考量維度，以香港作為一個起點，進行布局。當業務有一定增長和投資需求，企業再以香港公司進行對外投資，是更為實際的操作。

可以說，香港在對外直接投資的鏈條上，是不可或缺的一環。

香港公司做境外投資備案的場景：

1.境內母公司控股成立境外子公司，母公司對子公司打投資款時銀行要求出具相關ODI證書；

2.香港子公司利潤匯款回到境內母公司，結匯時要求境內母公司出具相關ODI證書；

3.成立外商投資企業，開設資金本賬戶時，銀行要求股權穿透至自然人，若涉及大陸企業，該大陸企業需要辦理相關ODI證書；

4.香港公司開設境內NRA賬戶，銀行要求股權穿透至自然人，涉及大陸企業，該大陸企業需要辦理相關ODI證書。

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