odi備案辦理丨境外投資odi流程框架解讀

隨著“一帶一路”的推動中國許多企業選擇出海投資，企業則不可避免地在投資過程中涉及境外直接投資，本文主要介紹企業境外直接投資（Outbound Direct Investment，以下簡稱“ODI”）的三種模式，旨在介紹境外投資odi流程框架，同時科普odi備案辦理的重要性。

境外投資odi框架

一、境內過橋貸款+境外認股權證

投資人為境內公司提供過橋貸款，同時開曼公司向投資人發行認股權證，待ODI辦理完畢投資人即收回貸款并在開曼公司行權持有優先股；或者境內過橋貸款+境外名義持股模式，即投資人為境內公司提供過橋貸款，同時投資人在開曼公司持有對應比例優先股，投資人與公司約定待ODI辦理完畢后履行開曼公司層面的付款義務。

二、境內公司持股+境外認股權證模式

投資人在境內公司持股并在開曼公司持有認股權證，待ODI辦理完畢，投資人通過減資退出境內公司并在開曼公司行權持有優先股；或者境內公司持股+境外名義持股模式，投資人在境內公司持股并在開曼公司先行持股，與公司約定待ODI辦理完畢后履行開曼公司層面的付款義務。

三、WFOE層面持股的方案（本方案下境外認股權證也可替換為境外名義持股）

一是WFOE持股+境外認股權證，投資人投資WFOE使其變更為中外合資企業，同時開曼公司向投資人發行認股權證，待ODI辦理完畢，投資人轉讓股權退出WFOE并在開曼公司行權持有優先股；或者境內公司象征性持股+WFOE持股+境外認股權證，即投資人將投資價款一分為二，絕大多數投資額出資至WFOE同時在境內公司象征性持股，并在開曼公司持有認股權證，待ODI辦理完畢退出WFOE，在開曼公司行權持有優先股同時在境內公司象征性持股。

辦理odi備案的重要性

在出海企業非紅籌結構的情況下，無論出海企業系為民營企業或國有企業，均需履行我國境外投資監管審批手續。目前我國境外投資監管主要采取核準/備案的監管框架，即通過國家或地方發展和改革委員會（國家發展和改革委員會簡稱為“發改委”，與地方發展和改革委員會合稱“發改部門”）與中央或地方商務部門（中央商務部門簡稱為“商務部”，與地方商務部門合稱“商務部門”）各自核準/備案的兩條線路同時并進，Zui終通過國家外匯管理局地方分局（“外管部門”）或其授權的商業銀行換匯出境。

此外，涉及國有企業境外投資的，還可能需要履行國務院國有資產監督管理委員會（“國資委”）或地方國資部門（與國資委統稱為“國資部門”）的審批程序。

01、發改部門監管措施及權限

根據發改委頒布的《企業境外投資管理辦法》（下稱“發改委第11號令”）規定，發改部門根據境外投資項目類型、投資主體、投資方式、中方投資額的不同，分別采用核準、備案、報告等監管方式，具體監管措施及權限如下：

根據發改委第11號令，敏感類項目是指涉及敏感國家和地區或涉及敏感行業的項目。敏感國家和地區包括：（1）與我國未建交的國家和地區；（2）發生戰爭、內亂的國家和地區；（3）根據我國締結或參加的國際條約、協定等，需要限制企業對其投資的國家和地區；（4）其他敏感國家和地區。敏感行業包括：（1）武器裝備的研制生產維修；（2）跨境水資源開發利用；（3）新聞傳媒；（4）根據我國法律法規和有關調控政策，需要限制企業境外投資的行業。

02、商委部門監管措施及權限

根據商務部頒布的《境外投資管理辦法》（下稱“商務部第3號令”）規定，商務部門根據境外投資項目類型、投資主體、投資方式的不同，分別采用核準、備案等監管方式，具體措施及權限如下：根據商務部第3號令及《國務院辦公廳轉發國家發展改革委商務部人民銀行外交部關于進一步引導和規范境外投資方向指導意見的通知》，敏感類項目是指涉及敏感國家和地區或涉及敏感行業的項目。敏感國家和地區包括：與中國未建交、受聯合國制裁的國家。敏感行業包括：涉及出口中國限制出口的產品和技術的行業、影響一國（地區）以上利益的行業；房地產、酒店、影城、娛樂業、體育俱樂部等境外投資；在境外設立無具體實業項目的股權投資基金或投資平臺。

03、外管部門/銀行手續

在完成發改部門和商務部門的事前核準/備案程序之后，出海企業可憑完成該等核準/備案程序的書面憑證向外管部門授權的商業銀行辦理外匯登記并換匯出境。若出海企業為境外企業提供融資或擔保，則需要根據外匯管理規定履行境外放款、跨境擔保外匯登記。同時，因國家的外匯儲備在不同階段存在差異，實踐中曾出現外管部門對一定金額以上的對外投資項目實施事前約談機制。因此，建議出海企業也事先與外管部門和銀行進行溝通，以避免后續購付匯程序存在實操的障礙。

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