法律指南丨企業境外投資ODI流程全面梳理

隨著國際經濟發展形勢的變化，企業正越來越多地積極拓展境外投資的國際化戰略，布局海外生產、開拓海外市場。除返程投資等特殊情況外，公民個人進行境外投資暫無審批備案流程。根據法律要求，中國境內企業到境外投資涉及資金出境的, 均需向國家主管部門申辦境外投資核準與備案手續（以下簡稱“ODI備案”）。鑫達李經理結合Zui近成功為客戶提供境外投資備案服務的項目經驗，總結出了境外投資備案辦理流程，并且基于此打造了專門的境外投資備案法律服務產品，旨在為同類需求的客戶提供更加優質的服務。

一、相關法律文件   

（1）主體和成立時間要求：在中華人民共和國境內依法設立的企業均可申報境外投資。但是成立時間不滿一年的企業，無法提供完整的經審計的財務報表的，可能會受到備案部門的重點關注，需要說明合理性。

（2）股東背景、資金來源、投資真實性要求：無法具體說明境內股東或合伙人背景、資金來源（例如：自有資金、銀行貸款、以募集資金等合規方式獲取的資金）以及境外投資項目真實性的，很難通過審查；

（3）根據《企業境外投資管理辦法》（國家發展改革委令第11號）第十三條、第十四條，實行核準的范圍是投資主體直接或通過其控制的境外企業開展的敏感類項目。實行備案管理的范圍是投資主體直接開展的非敏感類項目，也即涉及投資主體直接投入資產、權益或提供融資、擔保的非敏感類項目。這里所稱敏感類項目包括：涉及敏感國家和地區的項目；涉及敏感行業的項目。敏感國家和地區包括與我國未建交的國家和地區；發生戰爭、內亂的國家和地區；根據我國締結或參加的國際條約、協定等，需要限制企業對其投資的國家和地區；其他敏感國家和地區。敏感行業包括：武器裝備的研制生產維修；跨境水資源開發利用；新聞傳媒；根據《國務院辦公廳轉發國家發展改革委商務部人民銀行外交部關于進一步引導和規范境外投資方向指導意見的通知》（國辦發〔2017〕74號），需要限制企業境外投資的行業：（1）房地產（2）酒店（3）影城（4）娛樂業（5）體育俱樂部（6）在境外設立無具項目的股權投資基金或投資平臺。

三、企業境外投資的方式

（1）新設：在境外設立非金融企業。

（2）并購：取得既有非金融企業所有權、控制權、經營管理權及其他權益的行為。

注意：企業經過ODI備案新設或者并購境外企業后，如需對該境外企業追加投資，需要再次進行ODI備案。

四、ODI核準/備案的主管部門和辦理層級

（1）ODI備案的主管部門

境外直接投資備案涉及三個主管部門，包括：

①國家發展和改革委員會或地方發展和改革委員會的核準或備案；

②商務部或地方商務部門的核準或備案；

③在國家外匯管理局地方分局進行外匯登記（所在地銀行直接辦理，地方外管局間接監管）。

（2）ODI核準/備案的辦理層級

在上述核準或備案過程中，按照企業投資的項目類型、地區以及金額，核準與備案的發改委和商務部門層級也有所區別。

（圖1：發改委和商務部門的辦理層級）

（圖2：敏感國家、地區和敏感行業的界定）

據上圖所示，商務部對于涉及我國限制出口的產品和技術的行業、影響一國（地區）以上利益的行業有特殊的審查需求。申請人須在商務部業務系統統一平臺提交ODI備案材料時勾選相應的系統選項，并依據商務部的指示提交證明材料，并及時辦妥出口許可證相關手續。

五、ODI的辦理流程

（圖3：ODI備案的辦理全流程）

六、ODI核準/備案申請材

（1）商務主管部門

商務部和省級商務主管部門通過商務部業務系統統一平臺“境外投資管理系統”對企業境外投資進行管理，并向獲得備案或核準的企業頒發《企業境外投資證書》，由商務部和省級商務主管部門分別印制并蓋章，實行統一編碼管理。核準及備案流程如下：

（圖4：商務主管部門ODI備案流程）

商務主管部門ODI核準/備案過程中所需材料如下：

（圖5：發改委與商務主管部門ODI備案申請材料清單）

（2）發改委

應實行備案管理的境外投資項目，實踐中通過各省、自治區、直轄市的發改委系統進行申報。具體備案流程如下圖所示：

（圖6：發改委ODI備案流程）

（3）外匯管理局

根據《國家外匯管理局關于進一步簡化和改進直接投資外匯管理政策的通知》，自2015年6月1日起，由銀行直接審核辦理境外直接投資項下外匯登記，國家外匯管理局及其分支機構通過銀行對直接投資外匯登記實施間接監管。

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