2024年企業境外投資備案要點解讀

隨著高質量共建“一帶一路”深入展開，中國企業在境外投資數量增多、范圍更廣、規模更大，境外投資備案（ODI備案）作為國內企業的境外投資的主要合法途徑，成為投資者“走出去”的必經之路。本期作者詳細梳理境外投資odi流程的備案要點，以饗讀者。

主要法律依據

1.商務部2014年第3號令《境外投資管理辦法》

2.發改委2018年第11號令《企業境外投資管理辦法》

3.國家外匯管理局匯發[2014]37號文《國家外匯管理局關于境內居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關問題的通知》

什么是ODI備案？

境外投資（ODI,全稱為Overseas Direct Investment）是指境內企業通過新設、并購及其他方式取得境外企業所有權、控制權、經營管理權及其他權益的投資行為。簡單來說，境內企業對外投資，不論是新設公司、新建項目還是并購股權，只要涉及直接或間接獲得境外公司的所有權、控制權、經營管理權等，就需要進行ODI備案；如果企業的境外投資涉及敏感國家和地區、敏感行業的，還需要實行核準管理。境內企業必須首先辦理境外投資核準/備案，獲得相應證書，才能合法合規開展境外投資活動。

ODI備案有哪些核心概念？

境內企業：在中華人民共和國境內依法設立的企業，含法人企業和非法人企業，包括金融類企業和非金融類企業。

對外：境內企業實施境外投資行為需進行ODI申報，赴香港、澳門、臺灣地區投資參照境外投資管理規定執行。

投資：權益性投資行為，包括以投入資產、權益或提供融資、擔保等方式，獲得境外所有權、控制權、經營管理權及其他相關權益的投資活動。

控制：是指直接或間接擁有企業半數以上表決權，或雖不擁有半數以上表決權，但能夠支配企業的經營、財務、人事、技術等重要事項。

ODI備案的模式是什么？

1.備案制：若企業的投資項目屬于無限制國家或地區、是國家鼓勵且允許的行業，則實行備案制管理。

（1）無限制國家、地區：一帶一路沿線國家和地區的投資。

（2）允許的行業：基礎設施建設、產能服務、高新技術產業、能源資源。

2.核準制：若企業的投資項目屬于敏感國家或地區、屬于敏感行業，則需要發改委、商務部一起或分別核準。

（1）敏感國家、地區：

發改委標準：與我國未建交的國家和地區；發生戰爭、內亂的國家和地區；根據我國締結或參加的國際條約、協定等，需要限制企業對其投資的國家和地區；其他敏感國家和地區。

商務部標準：與中華人民共和國未建交的國家、受聯合國制裁的國家。

（2）敏感行業：

發改委標準：武器裝備的研制生產維修；跨境水資源開發利用；新聞傳媒；根據我國法律法規和有關調控政策，需要限制企業境外投資的行業。

商務部標準：涉及出口中華人民共和國限制出口的產品和技術的行業、影響一國（地區）以上利益的行業。

國務院標準：房地產業；酒店業；影城業；娛樂業；體育俱樂部業；在境外設立無具體實業項目的股權投資基金或者投資平臺等。

哪些投資活動需辦理ODI備案？

境內企業直接或通過其控制的境外企業，以投入資產、權益或提供融資、擔保等方式，獲得境外所有權、控制權、經營管理權及其他相關權益的投資活動，需辦理ODI備案，主要包括但不限于下列情形：

（一）獲得境外土地所有權、使用權等權益；

（二）獲得境外自然資源勘探、開發特許權等權益；

（三）獲得境外基礎設施所有權、經營管理權等權益；

（四）獲得境外企業或資產所有權、經營管理權等權益；

（五）新建或改擴建境外固定資產；

（六）新建境外企業或向既有境外企業增加投資；

（七）新設或參股境外股權投資基金；

（八）通過協議、信托等方式控制境外企業或資產。

ODI備案的辦理條件有哪些？

1. 符合“境外投資”定義：

境內企業通過新設、并購及其他方式在境外擁有非金融企業或取得非金融企業的所有權、控制權、經營管理權及其他權益的行為；

2. 主體和成立時間要求：

主體需要為我國境內依法成立的企業。但是成立時間不滿一年的企業，無法提供完整的經審計的財務報表的，一般無法通過審批部門的核準或備案。

同時，如果上述境外投資活動未經備案已實際實施超過一年的，則可能不予備案。

3. 股東背景、資金來源、投資真實性：

無法具體說明境內股東或合伙人背景、資金來源（例如：自有資金、銀行貸款、以募集資金等合規方式獲取的資金）以及境外投資項目真實性的，很難通過審查。如果企業提供的資料存在作假，審核可能失敗，還需承擔相應的法律責任，包括撤銷備案、給予警告等處罰。

4. 財務要求：

Zui近一年獨立第三方會計事務所出具的審計報告不能出現虧損；凈資產回報率高于5%，資產負債率低于70%。

不辦理ODI備案有什么后果嗎？

辦理ODI備案，企業可以以合法的方式完成資金的出境和利潤的入境，境內外企業能夠優化資源配置，便于企業開拓海外市場。

反之，不辦理ODI備案，Zui主要的后果就是企業的資金進出受限，無法通過銀行合法匯出投資的資金，未來的利潤紅利返程境內也會受限。尤其是對未來有海外上市規劃的企業而言，如果沒有辦理ODI備案，境外子公司就無法返程投資大陸企業。未辦理ODI備案的，相關部門還有權責令境內主體中止或停止實施境外投資活動并限期改正，對投資主體及有關責任人處以警告，構成犯罪的，還需依法追究刑事責任。

企業在境外開展投資活動，須重視ODI備案，可以先行向所在地區的省級政府發展改革部門、商務主管部門咨詢，確認ODI備案的條件和所需的材料，在通過核準/備案后，依法合規開展境外投資活動。

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