odi備案丨境外投資管理辦法之發改委監管要求

odi備案丨境外投資管理辦法之發改委監管要點，據《企業境外投資管理辦法》規定，投資主體直接或通過其控制的境外企業開展的敏感類項目，包括涉及敏感國家和地區、敏感行業的項目，實行核準管理。涉及投資主體直接投入資產、權益或提供融資、擔保的非敏感類項目，即不涉及敏感國家和地區且不涉及敏感行業的項目，實行備案管理。實行備案管理的項目中，投資主體是地方企業，且中方投資額3億美元以上的，備案機關是國家發改委；3億美元以下的，備案機關是投資主體注冊地的省級政府發改部門（注：有部分省份按投資額度將備案權限下放到市級部門）。

根據發改委11號令，結合2018年3月國家發改委發布的《境外投資常見問題解答》（下稱“問題解答”），本文對敏感行業定義及除外情形、再投資備案兩個要點問題進行解析。

（一）敏感行業定義及除外情形

《國務院辦公廳轉發國家發展改革委 商務部 人民銀行 外交部關于進一步引導和規范境外投資方向指導意見的通知》（國辦發〔2017〕74號）、《境外投資敏感行業目錄（2018年版）》（發改外資〔2018〕251號，下稱“敏感目錄”）對敏感行業進行定義，問題解答對敏感類項目的適用范圍作出限制性解釋：

針對“在境外設立無具體實業項目的股權投資基金或投資平臺”一項，經詢問部分地方窗口指導意見，如境外機構如通過基金投資了相關實業（穿透至其境外基金的投向），則不會被認定為在境外設立無具體實業項目的股權投資基金或投資平臺。反之，則將被認定為在境外設立無具體實業項目的股權投資基金或投資平臺，境外投資活動需向國家發改委提交申請核準。

（二）再投資備案

問題解答規定，境內企業通過其控制的境外企業（設立時已核準/備案）再開展境外投資，如投資敏感類項目，則需要履行發改部門核準手續。

如投資非敏感類項目，分兩種情況：情況一，境內企業直接投入資產、權益或提供融資、擔保，則需要履行備案手續；情況二，境內企業不投入資產、權益或提供融資、擔保，則中方投資額3億美元以上需要提交大額非敏感類項目情況報告表，3億美元以下無需備案也不需要提交大額非敏感類項目情況報告表。

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