odi備案丨中國企業境外投資發改委審批指引

境外投資是一項較為復雜的工程，其往往涉及多方主體，且各主體通常在兩個或以上的國家或地區。因此，整個項目的實施過程中，需要接受境內、外諸多相關政府主管部門的監管或審批。境內監管環節而言，國家發改委出臺了《企業境外投資管理辦法》（以下簡稱“《辦法》”），而本文就將主要依據《辦法》，針對境外投資活動發改委環節的監管，特別是核準或備案程序，進行簡要的介紹。中國企業境外投資發改委審批指南。

一、主要法律依據

1、《企業境外投資管理辦法》（國家發展和改革委員會令2017年第11號）（以下簡稱“《辦法》”）；

2、《國家發展改革委關于發布境外投資敏感行業目錄（2018年版）的通知》（發改外資（2018）251號）。

二、適用的投資活動

該《辦法》適用于中華人民共和國境內企業（以下稱“投資主體”）直接或通過其控制的境外企業，獲得境外所有權、控制權、經營管理權及其他相關權益的投資活動。

該《辦法》所稱投資活動，主要包括但不限于下列情形：（一）獲得境外土地所有權、使用權等權益；（二）獲得境外自然資源勘探、開發等權益；（三）獲得境外基礎設施所有權、經營管理權等權益；（四）獲得境外企業或資產所有權、經營管理權等權益；（五）新建或改擴建境外固定資產；（六）新建境外企業或向既有境外企業增加投資；（七）新設或參股境外股權投資基金；（八）通過協議、信托等方式控制境外企業或資產。

三、管理方式：事前核準或備案

(一) 核準

1、  實行核準管理的范圍

投資主體直接或通過其控制的境外企業開展的敏感類項目。

敏感類項目包括：（1）涉及敏感國家和地區的項目；（2）涉及敏感行業的項目。

敏感國家和地區包括：（1）與我國未建交的國家和地區；（2）發生戰爭、內亂的國家和地區；（3）根據我國締結或參加的國際條約、協定等，需要限制企業對其投資的國家和地區；（4）其他敏感國家和地區。

敏感行業包括：

（1）武器裝備的研制生產維修；

（2）跨境水資源開發利用；

（3）新聞傳媒；

（4）根據我國法律法規和有關調控政策，需要限制企業境外投資的行業。

根據發改委發布的《境外投資敏感行業目錄（2018版），上述需要限制企業境外投資的行業包括：①房地產②酒店③影城④娛樂業⑤體育俱樂部⑥在境外設立無具體實業項目的股權投資基金或投資平臺。

2、  核準機關——國家發展改革委員會。

3、  核準的程序

投資主體應當通過在線平臺“全國境外投資管理和服務網絡系統”向核準機關提交項目申請報告以及有關文件。

4、  核準的時限

受理后20個工作日。若項目情況復雜或者需要征求有關單位意見的，可以延長核準期限，但延長的期限不得超過10個工作日。（委托評估時間除外，評估時限一般不得超過30個工作日，項目情況復雜的，經核準機關同意，可以延長評估時限，但延長的時限不得超過60個工作日。）

(二) 備案

1、  實行備案管理的范圍

投資主體直接開展的非敏感類項目，也即涉及投資主體直接投入資產、權益或提供融資、擔保的非敏感類項目。

非敏感類項目是指不涉及敏感國家和地區且不涉及敏感行業的項目。

2、  備案機關——國家發改委或省級發改委

 投資主體是中央管理企業（含中央管理金融企業、國務院或國務院所屬機構直接管理的企業，下同）的，備案機關是國家發改委。

投資主體是地方企業，且中方投資額3億美元及以上的，備案機關是國家發改委。

投資主體是地方企業，且中方投資額3億美元以下的，備案機關是投資主體注冊地的省級政府發展改革部門。

（中方投資額，是指投資主體直接以及通過其控制的境外企業為項目投入的貨幣、證券、實物、技術、知識產權、股權、債權等資產、權益以及提供融資、擔保的總額。）

3、  備案的程序

國家發改委備案流程，如下圖所示：

4、  備案的時限

受理后7個工作日。

(三) 報告

除以上需要核準或備案的項目外，投資主體控制的境外企業開展非敏感類境外投資項目，投資主體不直接投入資產、權益或提供融資、擔保，中方投資額3億美元以上的項目，投資主體需要向國家發展改革委提交大額非敏感類項目情況報告表，不需申請項目核準或備案，中方投資額3億美元以下的項目無需辦理有關手續。

(四) 無需辦理有關手續

除以上需要核準、備案或報告的項目外，投資主體控制的境外企業開展非敏感類境外投資項目，投資主體不直接投入資產、權益或提供融資、擔保，中方投資額3億美元以下的項目，投資主體無需辦理有關手續。

四、核準、備案的效力

屬于核準、備案管理范圍的項目，投資主體應當在項目實施前取得項目核準文件或備案通知書。

未取得有效核準文件或備案通知書的，外匯管理、海關等有關部門依法不予辦理相關手續，金融企業依法不予辦理相關資金結算和融資業務。

五、核準、備案的變更

發生下列情形之一的，投資主體應當在有關情形發生前向出具該項目核準文件或備案通知書的機關提出變更申請：

（1）投資主體增加或減少；

（2）投資地點發生重大變化；

（3）主要內容和規模發生重大變化；

（4）中方投資額變化幅度達到或超過原核準、備案金額的20％，或中方投資額變化1億美元及以上；

（5）需要對項目核準文件或備案通知書有關內容進行重大調整的其他情形。

六、核準、備案的延期

核準文件、備案通知書有效期2年。確需延長有效期的，投資主體應當在有效期屆滿的30個工作日前向出具該項目核準文件或備案通知書的機關提出延長有效期的申請。

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