odi備案指引丨中國出海企業合規流程

中國企業出海主要涉及兩大層面的內容：國內合規和國外合規。出海企業需要具有雙邊的受監管意識。企業需要強化的一個觀念是：企業在海外的合法性固然是成功出海的重要前提，但現在出海企業也要重視國內的法律合規性要求；也就是說，出海企業不僅要符合他國的法律，更要符合我國的法律規定，迎接雙向監管的時代。在國內合規監管層面，中國企業境外投資項目要首先獲得發改委、商務主管部門對中國企業odi備案或核準手續；以及辦理外匯監管部門或指定銀行的境外直接投資外匯業務登記。本文旨在解讀中國出海企業合規流程odi備案指引與國外合規要求，為出海提供參考。

一、國內合規手續丨odi備案詳細流程

國內合規，第一部分的內容是出海企業需要經過國家監管部門的一些固定流程審批。如果企業想要做境外投資，投資的內容領域等不能違反我們國內的法律。比如，中國企業不能夠去境外開設賭場、風俗產業等。海外投資涉及到境內資金的流出、外匯的兌換，無論機構還是個人都不能隨意進行，必須按照法律允許的方式，今天因時間限制我主要介紹一下實務中比較多見的幾類。

首先是境外直接投資（ODI），即境內的企業經過直接投資主管部門的審批和核準，以成立、并購、入股境外公司等多種方式，獲得境外所有權、控制權、經營管理權及其他相關權益的投資活動。ODI備案必須經過以下流程：

1、發展與改革委員會立項審批：

投資主體是中央管理企業及中方投資額3億美元及以上的地方企業，核準備案機關是國家發改委；中方投資額3億美元以下的地方企業，核準備案機關是注冊地的省級政府發展改革部門。

發改委的審核重點是投資項目是否屬于敏感類項目，包括是否屬于敏感國家和地區（與我國未建交、發生戰亂等）以及是否屬于敏感行業（包括武器裝備、跨境水資源、新聞傳媒等）。對敏感目的地、敏感行業以外的境外投資項目采備案制。

值得注意的是，國務院發文明確將境外投資項目分成了鼓勵開展、限制開展和禁止開展三類情況，通過“鼓勵發展+負面清單”模式引導和規范企業境外投資方向，敏感行業包括房地產、酒店、影視娛樂、體育俱樂部，以及境外無具體實業項目的股權投資基金或投資平臺等。擬出海企業應當根據目錄指引在申請前對項目進行評估及可行性分析。

2、商務部門出具《企業境外投資證書》：

企業境外投資涉及敏感國家和地區、敏感行業的，實行核準管理；其他情形，實行備案管理。其中，敏感國家主要指與中國未建交的國家、受聯合國制裁的國家；敏感行業是指涉及出口中華人民共和國限制出口的產品和技術的行業、影響一國（地區）以上利益的行業等。

至于申請機關，中央企業報商務部備案；地方企業報所在地省級商務主管部門備案。對屬于核準情形的境外投資，中央企業向商務部提出申請，地方企業通過所在地省級商務主管部門向商務部提出申請。

3、外匯登記及資金匯出

國家外匯管理局及其分局主要負責境外投資項目的外匯資金來源審查、境外投資外匯登記、境外投資外匯資金匯出的核準。另外，為簡化程序，現由交易銀行直接審核辦理境內直接投資項下外匯登記和境外直接投資項下外匯登記，外管局通過監管銀行進行外匯資金間接監管。盡管外管局在ODI登記核準工作中所占比重降低，但仍需要發改委及商務部同意境內資金向外匯出，才能辦理外管局的相關登記核準工作。

ODI說的是機構投資者，而境內自然人通過特殊目的公司境外投融資及返程投資則需進行37號文登記。在37號文出臺前，境內自然人通常需要通過設立一家境內持股公司，再安排其在境外設立投資主體的方式實現境外投資，并以該等境內持股公司的名義完成相關外匯登記。37號文出臺后，自然人（包括中國企業上市前設立的股權激勵計劃項下已行權的員工）可直接進行對外投資的外匯登記。所有境外特殊目的公司的股東（需穿透計算）都應在注冊地外匯局或者資產所在地/戶籍所在地外匯局申請辦理登記。

需要注意的是，37號文登記是目前我國境內自然人唯一合法合規地持有境外公司股份的方法，也是境外資金調回境內的合規資金通道。如果不辦理登記，境內居民從特殊目的公司獲得的利潤和權益變現所得將難以調回境內使用，而且，會造成與境外公司之間的資金往來（利潤、出資等）均不合法，從而可能會對境外上市造成障礙。

二、國外合規手續解讀

國外合規，則要看當地的法律法規。例如，有些國家的能源、農業生產中種子相關的項目是不允許外資進行投資的。在東南亞，特別要強調的一點是宗教的影響，一些宗教元素不能出現在產品上。泰國以佛教為主，印尼、馬來西亞和文萊以伊斯蘭教為主。我們有一些國內的游戲客戶，他們的產品內容采用了各國神話人物作為游戲角色，那么就會涉及到一些宗教問題，Zui后結果是產品在馬來西亞和泰國被下架了。

另外比較重要的是知識產權合規。比如手游App、通訊產業等領域的企業在出海之前要做好知識產權的規劃，提前做好專利、商標、著作權等知識產權的全面布局，并注意根據擬投資國家的不同做更詳盡的分析。還有，國外合規特別需要注意當地的保護性政策，即外國企業在當地設廠是否有限制、是否要求雇傭一定比例的當地人、企業在當地投資設立公司是否有股權比例的限制、是否一定要有當地的合作伙伴等等。比如在泰國或者馬來西亞，如果投資的是外商限制行業，當地的合作方至少要占30%以上的股權比例。另外，數據安全、隱私保護、反壟斷、反不正當競爭等一些法律問題也可以歸納為地方性保護政策的內容。

中國投資者以公司直接出資的方式注冊外國公司或投資并購項目，則需提前申請境外投資備案辦理手續，關于外國公司注冊及境外投資備案辦理手續可向鑫達李經理了解，另外注冊海外公司所需要的使館公證、海牙公證認證等，也均可辦理經驗豐富。