中企布局東盟丨馬來西亞合資公司注冊手續解讀

如今已有越來越多的中國企業意向在馬來西亞成立合資公司并成功落地。仔細評估具體的商業環境和行業考慮因素對于確保企業成功至關重要。本文為大家馬來西亞合資公司注冊合規手續的詳細解讀。

一、馬來西亞合資公司成立流程

    通常情況下，在馬來西亞成立合資公司涉及一系列步驟，包括：

1. 與合作伙伴商談合作方式

與合作伙伴就合資公司的基本、重大事項達成共識至關重要，例如股權比例、股東會決議內容、董事比例、董事會決議內容、高管、銀行賬戶共管等事項關系到合資公司日后的經營發展走向，需要在成立前充分協商。

2. 對馬來西亞投資環境、合資方或土地、廠房盡調

雖然雙方基于初步談判有了一定認識，但由于信息差的緣故，作為中方投資人對當地營商環境、合作伙伴以及擬開工的土地/廠房都存在諸多疑慮，所以下一步需要就下述內容進行盡調：對馬來西亞法律環境進行初步盡調，包括確認合資企業的營業范圍、占股比例、公司架構符合馬來當地法律的規定等；對合資方的盡調內容包括合資方的股權情況、信譽、貸款融資情況、涉訴行政 處罰情況等；對土地、廠房的盡調包括土地權屬、租期是否符合年限、是否符合環評要求、辦廠可行性等。

3. 草擬發起人協議(joint venture agreement)、公司章程、廠房/土地租賃協議

在前期與合資方協商達成合意以及盡調完成的基礎上，下一步是草擬發起人協議及公司章程，將相關事項固定在紙面上，明確創始人之間業務關系，規定公司內部治理結構。此外，如果與合資方的合作模式是由合資方提供土地/廠房的，還需要草擬、審核相應的廠房/土地租賃協議。

4. 注冊夾層公司

從商業策略和需求來說，在香港、新加坡、BVI等地開立夾層公司具有多層優勢，將在下文詳述。

5. 注冊馬來公司，申領生產證書

在馬來西亞注冊公司，需要申請公司名稱、向馬來西亞公司委員會提交成立文件、對需要的支持性文件進行公證或認證等。

6. 同步進行跨境投資備案（ODI備案）并注資

為了盡快將資金匯至馬來西亞開展建設，以及在公司成立后在法定期限內完成注資（部分國家遲延注資將面臨滯納金處罰），需要同步在境內申請ODI備案并完成外匯登記才能將資金順利匯至境外。

7. 申請其他證照

如在馬來西亞從事制造業、建立廠房，還需要申請以下證照：環評證書（DOE）、職業安全與健康證書（DOSH）、消防認證（BOMBS）、合格制造倉庫證（LMW）、制造執照等。

二、合資公司架構設計考慮問題

1. 個人股東抑或是公司股東？

客戶常見的問題之一是以個人名義還是公司名義做股東，通常情況下，我們建議中國投資者以公司名義做股東。首先，也是Zui重要的一點，只有以公司名義才能合規解決投資款出境問題。由于我國外匯管制原因，目前只允許投資者以公司名義進行跨境投資并辦理ODI備案，在中方投資者取得ODI備案以后，才能夠將投資款合規匯至境外，此外辦理ODI備案的優勢還在于投資者以后在境外獲取的利潤、分紅也可以通過ODI通道合法地匯回國內。相當于ODI備案打通了投資者境內外匯款的橋梁。若投資者以個人名義對外投資，則面臨投資款無法合規匯出境外的困境，實務中不少客戶選擇以對敲、地下錢莊等違法方式將款項匯往境外，但都存在行政或刑事方面的風險。

其次，由于中方投資人一般會選擇有限責任公司作為在馬來西亞經營的實體形式，所以如果以個人作為股東，那么個人股東會面臨在注冊資本金范圍內承擔連帶責任的風險，而如果以公司名義投資，那么公司可以為國內股東提供一層防護傘，有效阻斷了部分責任。

此外，馬來西亞當地對外國投資人的信譽接受度有限，若是以個人股東名義出資，將會影響公司在當地辦理證件、對外經營的效率和成交率等。

2. 股東占比及股東會權限

馬來西亞公司法與中國公司法類似，在組織架構上公司主要的決策機構都包括股東會、董事會，其中股東會的法定投票比例分為Simple Majority即51%的投票權，以及Absolute Majority即對于部分重要法定事項要求是75%的投票權。作為中方企業在與馬來西亞當地合作方商談時應注意股權比例，如果是作為大股東入股，可以考慮中方占股比例高于75%，實現控制權；如果是作為小股東在無法取得公司核心股權的情況下，至少保證持有26%的股權比例紅線，以確保在重大事項上享有一票否決權，以及可以在公司章程增加需要按75%比例進行投票的事項以擴展自己的權利。

3. 董事會構成及權限

在馬來西亞，董事會決定公司具體的運營方針、經營計劃并且可任命經理層（CEO、CFO、COO等），而馬來西亞公司法對于董事的任命、董事的權限規定較為寬松，多由股東自行約定，故董事會的人員構成和議事規則將直接影響公司的整體運營、決定中方對公司的控制權。此外需要注意的是，根據馬來西亞的法律，需要至少一名馬來西亞當地人擔任當地董事，如果是由中方主導投資的建議由中方委托值得信任的馬來西亞籍董事擔任。

4. 公司秘書選任

馬來西亞法律另外要求公司需要由一名馬來西亞當地人擔任公司秘書，由于公司秘書負責保管公司各類重要文件，需防止馬來西亞合作方和公司秘書相互勾結，損害中方投資人利益，我們建議由一名馬來西亞當地中立第三方擔任公司秘書。

三、設立夾層公司的優勢

對于客戶是直接以中國母公司名義投資到馬來，還是先設立一個夾層公司（客戶多選擇香港/新加坡），然后再用夾層公司投資馬來兩種方案，設立夾層公司的優勢如下：

1. 滿足資產留存境外&海外資產配置需求

設立夾層公司可以將分紅資金留在境外，若客戶日后想要在其他國家投資或有其他海外資產配置需求，不會涉及外匯管制，從而降低成本。

2. 風險隔離

 通過將高風險業務分離到夾層公司，可以降低對母公司和其他關聯公司的風險承擔。

3. 稅務優化

馬來西亞與香港/新加坡、香港/新加坡與內地之間均有防止雙重征稅協定，不會增加稅負，還可以利用香港/新加坡的稅收優惠政策來降低整體稅負。

4. 簡化ODI備案

由于ODI備案只需要備案兩層，故設立夾層公司后，再利用馬來公司對外投資將無需再次進行ODI備案，簡化流程。

5. 處置股權更加便利

未來客戶若想要處置馬來公司的股權，只需要在香港公司層面交易轉讓，程序稅負均更有優勢。

四、使用馬來西亞土地/廠房可能涉及到的問題

由于大多數客戶會選擇與馬來西亞當地企業合資，由當地企業提供土地/廠房的合作模式，這里再重點提及關于土地/廠房可能涉及到的問題：

1. 我們在此前的項目中發現存在合作方尚未取得項目所涉土地證照與所有權的情況，因為合作方尚未完成土地收購。

2. 部分廠房/工業園區可能尚處于開發階段，還未與取得相關的許可以對外開展經營，或者沒有與水、電等服務供應商簽署相關的合同，或者相關公共事項仍在建造和完善過程中，仍需要進行相關的土建、清理工作等。

3. 如果案涉土地/廠房存在抵押貸款的情況，那么合作方向合資企業出售或處置該土地還需要貸款人同意。此外，權屬不明的土地也會影響到合資企業/中方投資者后續利用該土地再次融資的可能性。

為了順利交易，識別潛在投資風險，需要通過盡調以及落實協議的方式限縮風險。

中國公司以直接出資的方式注冊馬來西亞公司或投資并購馬來西亞項目，則需提前申請境外投資備案辦理手續，關于馬來西亞公司注冊及境外投資備案辦理手續可向鑫達李經理了解，另外注冊馬來西亞公司所需要的使館公證、海牙公證認證等，也均可辦理經驗豐富。