odi備案登記之發改委監管政策解讀。在準備出海前，許多企業的第一個疑問，經常是，在國內監管層面需要完成哪些事項？

根據企業國現行有效的相關法律法規，如中國企業需要完成一項境外投資交易，在境內需要獲得發改委和商務部門的核準或備案，且需要完成在外匯管理局或銀行的外匯登記。其中，發改委主要從境外投資角度對投資項目進行審查，商務部是從境外投資設立境外企業的角度進行審查，外匯管理局/銀行主要是對境外投資所涉的購付匯進行登記。

這個時候，企業的第二個疑問就來了，如果企業不做這些核準或者備案，會怎么樣？

如果屬于核準、備案管理范圍的項目，而企業沒有取得有效核準文件或備案通知書的，可能會面臨外匯管理、海關等有關部門不予辦理相關手續，金融企業不予辦理相關資金結算和融資業務等麻煩。

那么，在發改委層面，哪些境外投資需要履行相關手續？具體哪些項目需要核準？哪些項目只需要備案即可？核準或備案的流程是怎樣的？具體需要多久？

一、哪些境外投資項目需要履行核準或備案？

發改委層面的投資活動，主要是指，境內企業直接或通過其控制的境外企業，以投入資產、權益或提供融資、擔保等方式，獲得境外所有權、控制權、經營管理權及其他相關權益的投資活動。

如何理解前述投資活動的定義？需要把關鍵概念拆解開來。

（一）怎么理解前面所說的投資主體？包含自然人嗎？

這里的投資主體，主要是指境內企業直接投資、或者境內企業通過其控制的境外企業投資。需要注意的是，這里的投資主體，不包括境內自然人。目前，境內自然人不能直接向境外投資，境內自然人通過其控制的境外企業在境外開展投資則屬于《企業境外投資管理辦法》監管的范圍。

（二）有哪些投資方式？有哪些常見的境外投資情形？

投資方式包括投入資產、權益或提供融資、擔保等。

常見的境外投資情形包括：

1.  獲得境外土地所有權、使用權等權益；

2.  獲得境外自然資源勘探、開發特許權等權益；

3.  獲得境外基礎設施所有權、經營管理權等權益；

4.  獲得境外企業或資產所有權、經營管理權等；

5.  新建或改擴建境外固定資產；

6.  新建境外企業或向既有境外企業增加投資；

7.  新設或參股境外股權投資基金；

8.  通過協議、信托等方式控制境外企業或資產。

（三）投資后取得的權利形式？

投資后取得的權利形式包括獲得境外所有權、控制權、經營管理權及其他相關權益。其他相關權益還包括通過債權投資、提供擔保或信托、協議控制等方式獲得的債權、擔保權、收益權等相關權益。

（四）怎么理解“控制”？

《企業境外投資管理辦法》所說的“控制”，是指直接或間接擁有企業半數以上表決權，或雖不擁有半數以上表決權，但能夠支配企業的經營、財務、人事、技術等重要事項。

以上為需要核準、備案管理的項目，理解了哪些投資活動需要核準或備案之后，接下來是，哪些投資活動是需要核準的？哪些投資活動是只需要備案就可以？圖解如下：

二、哪些投資項目需要核準？

《企業境外投資管理辦法》規定的需要核準的項目：是企業直接或通過其控制的境外企業開展的敏感類項目。前面所說的敏感項目主要分兩個層面，一個是涉及“敏感國家和地區”的項目，一個是涉及“敏感行業”的項目。核準的機關是：國家發展改革委。

那么問題來了，“敏感國家和地區”的項目以及涉及“敏感行業”的項目具體指哪些？

（一）敏感國家和地區包括哪些？

《企業境外投資管理辦法》規定的敏感國家和地區包括：

1.   與企業國未建交的國家和地區；

2.   發生戰爭、內亂的國家和地區；

3.   根據企業國締結或參加的國際條約、協定等，需要限制企業對其投資的國家和地區；

4.   其他敏感國家和地區。

（二）敏感行業包括哪些？

《企業境外投資管理辦法》規定的敏感行業包括：

1.   武器裝備的研制生產維修；

2.   跨境水資源開發利用；

3.   新聞傳媒；

4.   根據企業國法律法規和有關調控政策，需要限制企業境外投資的行業。

國家發展改革委發布的《境外投資敏感行業目錄（2018年版）》規定的敏感行業為：

1.   武器裝備的研制生產維修

2.   跨境水資源開發利用

3.   新聞傳媒

4.   房地產

5.   酒店

6.   影城

7.   娛樂業

8.   體育俱樂部

9.   在境外設立無具體實業項目的股權投資基金或投資平臺

細心的讀者已經發現，兩個規定對于境外投資敏感行業的范圍存在一定差異，實務中，監管機關會以《境外投資敏感行業目錄（2018年版）》規定的行業為準。

以上是《企業境外投資管理辦法》規定的需要核準的項目。

三、哪些投資項目需要備案？

實行備案管理的范圍是企業直接開展的非敏感類項目，也就是涉及企業直接投入資產、權益或提供融資、擔保的非敏感類項目。

具體來說：

（一）非敏感類項目具體包括哪些？

非敏感類項目，包含兩個層面，不涉及“敏感國家和地區”且不涉及“敏感行業”的項目。注意，這里是既不涉及“敏感國家和地區”也不涉及“敏感行業”。

（二）非敏感類項目需要去哪個機關備案？

對于需要備案的項目，如果投資主體是中央管理企業的，備案機關是國家發展改革委；投資主體是地方企業，且中方投資額3億美元及以上的，備案機關是國家發展改革委；投資主體是地方企業，且中方投資額3億美元以下的，備案機關是投資主體注冊地的省級政府發展改革部門。

那么，前面所稱的“投資額”具體怎么計算？

中方投資額，是指企業直接以及通過其控制的境外企業為項目投入的貨幣、證券、實物、技術、知識產權、股權、債權等資產、權益以及提供融資、擔保的總額。

前面所稱的“省級政府發展改革部門”是指哪個部門？

省級政府發展改革部門，包括各省、自治區、直轄市及計劃單列市人民政府發展改革部門和新疆生產建設兵團發展改革部門。

（三）兩個以上企業共同投資的，怎么申請備案？

如果是兩個以上投資主體共同開展的項目，由投資額較大一方在征求其他投資方書面同意后提出核準、備案申請。如各方投資額相等，協商一致后由其中一方提出核準、備案申請。

四、需核準項目的程序和時限

對于企業來說，在判斷自己的境外投資項目是屬于需要核準的項目時，應當通過網絡系統向核準機關提交項目申請報告并附具有關文件。其中，投資主體是中央管理企業的，由其集團公司或總公司向核準機關提交；投資主體是地方企業的，由其直接向核準機關提交。

如何理解這段話，具體包括以下幾點：

（一）需核準的項目是向哪個機關提交文件？

正如企業們前文所說的，涉及敏感類項目需要核準，核準機關是國家發展改革委，也就是所有涉及“敏感國家和地區”的項目、“敏感行業”的項目，都需要向國家發改委提交審批。

（二）由誰來提交文件？

如果是中央管理企業的，由該企業的集團公司或總公司提交；如果是地方企業的，由該地方企業自己直接向核準機關提交。

（三）需提交哪些文件？

需要提交項目申請報告并附具有關文件。項目申請報告的通用文本以及應當附具的文件清單由國家發展改革委發布。

項目申請報告應當包括以下內容：

1.  投資主體情況；

2.  項目情況，包括項目名稱、投資目的地、主要內 容和規模、中方投資額等；

3.  項目對企業國國家利益和國家安全的影響分析；

4.  投資主體關于項目真實性的聲明。

2018年2月9日，國家發展改革委關于發布《企業境外投資管理辦法配套格式文本（2018年版）》的通知，具體本文如下：

以上文件企業可在網上政務服務大廳的文件下載專區下載。

（四）境外投資項目核準的流程及時限

五、需備案項目的程序和時限

實行備案管理的項目中，投資主體是中央管理企業的，備案機關是國家發展改革委；投資主體是地方企業，且中方投資額3億美元及以上的，備案機關是國家發展改革委；投資主體是地方企業，且中方投資額3億美元以下的，備案機關是投資主體注冊地的省級政府發展改革部門。

實行備案管理的項目，投資主體應當通過網絡系統向備案機關提交項目備案表并附具有關文件。其中，投資主體是中央管理企業的，由其集團公司或總公司向備案機關提交；投資主體是地方企業的，由其直接向備案機關提交。

如何理解以上備案的程序，具體包括以下幾點：

（一）需備案的項目是向哪個機關提交文件？

中央管理企業和中方投資額3億美元及以上的地方企業的投資項目，備案機關是國家發展改革委。中方投資額3億美元以下的地方企業的投資項目，備案機關是企業注冊地的省級發改委。

（二）需提交哪些文件？

實行備案管理的項目，需提交項目備案表并附具有關文件。項目備案表格式文本及附件清單由國家發展改革委發布。

2018年2月9日，國家發展改革委關于發布《企業境外投資管理辦法配套格式文本（2018年版）》的通知，具體本文如下：

以上文件企業可在網上政務服務大廳的文件下載專區下載。

（三）由誰來提交文件？

如果是中央管理企業的，由該企業的集團公司或總公司提交；如果是地方企業的，由該地方企業自己直接向核準機關提交。

（四）境外投資項目備案的流程及時限

六、其他常見實務問題

除以上常規的情形之外，以下實務問題也是企業經常關注到的。

（一）在港澳臺地區投資是否屬于境外投資？

是的，《企業境外投資管理辦法》第六十二條規定“投資主體直接或通過其控制的企業對香港、澳門、臺灣地區開展投資的，參照本辦法執行。投資主體通過其控制的香港、澳門、臺灣地區企業對境外開展投資的，參照本辦法執行。”因此，在港澳臺地區投資屬于《企業境外投資管理辦法》所稱的境外投資。

（二）境外投資項目在省級政府發展改革部門辦理備案的，與在國家發展改革委辦理備案的流程是否一致？

流程基本一致。均是按照《企業境外投資管理辦法》規定進行辦理，當然，具體需以備案機關的實際要求為準。

（三）境外投資項目核準文件或備案通知書是否存在有效期？

有。核準文件和備案通知書有效期2年。如確需延長有效期的，投資主體應當在有效期屆滿的30個工作日前向出具該項目核準文件或備案通知書的機關提出延長有效期的申請。

總的來說，對于有出海計劃的企業，第一步需要考慮的，就是國內監管層面的要求，也就是需要獲得發改委和商務部門的核準或備案，且需要完成在外匯管理局或銀行的外匯登記。在發改委層面，符合《企業境外投資管理辦法》規定的投資活動的，需要在發改委或者地方發改委報核準或者備案，并拿到相關的核準文件、備案通知書。

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